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    ST加加:湖南啟元律師事務所關于深圳證券交易所關注函之專項核查意見

    時間:2021年07月25日 18:51:00 中財網
    原標題:ST加加:湖南啟元律師事務所關于深圳證券交易所關注函之專項核查意見


    啟元輔助圖形
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    啟元標志2
    信紙2












    湖南啟元律師事務所

    關于深圳證券交易所關注函



    專項核查意見



































    二零二一年












    湖南啟元律師事務所

    關于深圳證券交易所對加加食品集團股份有限公司的關注函



    專項核查意見

    致:加加食品集團股份有限公司

    湖南啟元律師事務所(以下簡稱“啟元”或“本所”)接受加加食品股份有
    限公司(以下簡稱“加加食品”或“公司”)的委托,根據《中華人民共和國公
    司法》、《中華人民共和國證券法》等相關法律規定,按照中國律師行業公認的業
    務標準、道德規范和勤勉盡責精神,就加加食品收到的深圳證券交易所“中小板
    關注函【2020】第 491 號”《關于對加加食品股份有限公司的關注函》(以下簡
    稱《關注函》)的要求,本所律師在對《關注函》中要求律師核查的事項進行勤
    勉、細致而全面核查的基礎上,針對下列特定事項出具本專項核查意見。


    為出具本專項核查意見,本所律師查閱了本所律師認為出具本核查意見需查
    閱的相關文件。同時,本所律師就特定事項及其相關事項向加加食品相關方作了
    訪談和調查。在前述訪談和調查過程中,本所及本所律師得到了加加食品作出的
    如下書面保證:

    1、其已經提供了本所及本所律師出具本核查意見所必需的原始書面材料、
    副本材料、復印材料、確認函、書面證明或口頭證言;

    2、提供給本所及本所律師的文件材料及其所述事實均是真實、準確、完整
    的,并無任何隱瞞、虛假陳述和重大遺漏之處;

    3、文件材料為副本或者復印件的,其與正本或原件完全一致和相符,文件
    上的簽名和印章均系真實和有效的,各文件的正本及原件的效力在其有效期內均
    未被有關政府部門撤銷;

    4、對于出具本核查意見至關重要而又無法得到獨立且完整的證據鏈支持的
    事實,本所律師依賴有關政府部門、公司或有關具有證明性質的材料發表法律意
    見;


    5、本所及本所律師僅就與本次專項核查有關的法律問題發表意見,且僅根
    據中國境內法律發表法律意見。本所及本所律師不對任何其他非法律專業事項發
    表意見。


    本核查意見僅供加加食品為答復深圳證券交易所《關注函》之目的使用,不

    得用作任何其他目的。本所律師同意將本核查意見作為加加食品答復深圳證券交
    易所《關注函》所必備的法定文件,隨同其他材料一同上報,并依法本所對出具
    的核查意見承擔相應法律責任。


    基于上述,本所出具核查意見如下:

    問題一:根據會計師與律師出具的專項意見,你公司目前仍有6個銀行賬
    戶被司法凍結,涉及金額1.60億元。請結合你公司目前受限及未受限貨幣資金、
    被凍結賬戶用途、公司正常經營所需資金量等,進一步說明你公司是否存在本
    所《股票上市規則(2018年11月修訂)》第13.3.1條第(二)項規定的情形。

    請會計師、律師發表明確意見。


    【核查事項及律師意見】

    公司于2020年4月23日、2020年8月8日、2020年12月1日、2020年
    12月26日及2021年2月23日分別披露了《關于公司部分銀行賬戶被凍結的公
    告》(公告編號:2020-025)、《關于公司銀行賬戶被凍結及訴訟的公告》(公告編
    號:2020-068)、《關于訴訟進展和銀行賬戶凍結的公告》(公告編號:2020-088)、
    《關于銀行賬戶凍結及解凍事項進展的公告》(公告編號:2020-094)、《關于部
    分銀行賬戶解除凍結及訴訟進展的公告》(公告編號:2021-016),由優選資本向
    北京市第一中級人民法院申請凍結的銀行賬戶增至6個,原由福建明坤控股有限
    公司向福州市鼓樓區人民法院申請凍結的1個銀行賬戶已解凍。截止2021年5
    月31日,公司仍處于凍結狀態的銀行賬戶信息如下:

    單位:萬元

    開戶銀行

    凍結賬戶

    賬戶性質

    凍結日期

    凍結金額

    中國銀行股份有限公司長沙寧鄉支行

    598***841

    一般戶

    2019/12/20

    15,493.64

    中國農業銀行股份有限公司寧鄉經濟
    開發區支行

    180***868

    基本戶

    2019/12/25

    162.24

    中國郵政儲蓄銀行股份有限公司寧鄉
    支行

    100***001

    一般戶

    2019/12/23

    71.97

    招商銀行股份有限公司長沙寧鄉支行

    731***708

    一般戶

    2019/12/23

    13.77




    開戶銀行

    凍結賬戶

    賬戶性質

    凍結日期

    凍結金額

    中國工商銀行股份有限公司長沙寧鄉
    水晶城支行

    190***028

    一般戶

    2019/12/25

    2.73

    中國工商銀行股份有限公司寧鄉支行

    190***264

    保證金戶

    2020/11/27

    0.00



    上述銀行賬戶的賬戶名稱均為加加食品集團股份有限公司,均為優選資本向
    北京市第一中級人民法院申請凍結,凍結限額為16,458.03萬元,截止2021年5
    月31日的實際凍結金額為15,744.36萬元。


    1、受限賬戶資金與未受限賬戶資金情況

    截止2021年5月31日,公司及子公司共開設銀行賬戶66個,上述被司法
    凍結賬戶占銀行開戶總數的9.09%;司法凍結金額15,744.36萬元,司法凍結金
    額占2021年5月31日貨幣資金余額的43.81%。


    單位:萬元

    項目

    2021年5月31日

    2020年12月31日

    變動額

    貨幣資金余額

    35,934.34

    68,673.97

    -32,739.63

    其中:司法凍結金額

    15,744.36

    16,078.33

    -333.97

    可用資金余額

    20,189.98

    52,595.64

    -32,405.66



    公司可用資金余額大幅減少,主要是由于2021年上半年將28,950.00萬元的
    短期借款全部予以歸還、公司以自有資金參與競買湖南省長沙市中級人民法院拍
    賣的25套辦公房屋并支付對價7,415.44萬元所致。


    司法凍結資金賬戶與未凍結資金賬戶資金發生情況如下:

    單位:萬元

    項目

    2021年1-5月

    2020年度

    賬戶收款

    賬戶流出

    賬戶收款

    賬戶流出

    受限資金賬戶

    64.67

    -

    420.36

    -

    未受限資金賬戶

    80,633.18

    113,421.06

    281,530.76

    253,270.34

    小計

    80,697.85

    113,421.06

    281,951.12

    253,270.34

    受限資金賬戶占比

    0.08%

    0.00%

    0.15%

    0.00%



    注:受限資金賬戶為截至2021年5月31日仍被凍結的銀行賬戶。


    公司銀行賬戶眾多,仍可通過其他賬戶進行收付款,日常經營活動受賬戶凍
    結的影響較小。


    2、被凍結賬戶用途


    上述被凍結賬戶中的中國農業銀行股份有限公司寧鄉經濟開發區支行
    (180***868)為基本戶、中國工商銀行股份有限公司寧鄉支行(190***264)為
    保證金賬戶、其他賬戶為一般戶,這些賬戶多數無特定支付用途。


    《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第三十三條規定:“基本存款賬戶是存款
    人的主辦賬戶。存款人日常經營活動的資金收付及其工資、獎金和現金的支取,
    應通過該賬戶辦理?!钡谌臈l規定:“一般存款賬戶用于辦理存款人借款轉存、
    借款歸還和其他結算的資金收付。該賬戶可以辦理現金繳存,但不得辦理現金支
    取?!?

    根據公司說明及查詢上述銀行賬戶凍結期間的公司其他賬戶收支流水情況,
    公司目前仍可通過其他一般戶辦理日常經營活動收支業務。


    綜上,公司其余銀行賬戶均正常使用,目前仍可通過未被凍結的銀行賬戶經
    營收支各類業務款項,公司日常經營所需的資金支付未受到重大影響,公司能有
    效保障公司日常生產經營的穩定,公司司法凍結賬戶非公司主要賬戶。


    3、公司正常進行經營所需的資金量

    公司2020年度的經營/投資/籌資活動現金流入、流出及結余情況如下::

    單位:萬元

    項 目

    金額

    一、經營活動產生的現金流量:



    銷售商品、提供勞務收到的現金

    225,633.35

    收到其他與經營活動有關的現金

    4,077.61

    現金流入小計

    229,710.96

    購買商品、接受勞務支付的現金

    145,735.52

    支付給職工以及為職工支付的現金

    16,267.50

    支付的各項稅費

    16,454.04

    支付其他與經營活動有關的現金

    23,437.02

    現金流出小計

    201,894.08

    經營活動產生的現金流量凈額

    27,816.88

    二、投資活動產生的現金流量:

    -

    取得投資收益所收到的現金

    238.67

    處置固定資產等長期資產收回的現金凈額

    1.49

    現金流入小計

    240.16




    項 目

    金額

    購建固定資產等長期資產支付的現金

    6,375.11

    投資支付的現金

    10,000.00

    現金流出小計

    16,375.11

    投資活動產生的現金流量凈額

    -16,134.94

    三、籌資活動產生的現金流量:

    -

    取得借款收到的現金

    52,000.00

    現金流入小計

    52,000.00

    償還債務支付的現金

    30,050.00

    分配股利、利潤或償付利息支付的現金

    4,951.16

    現金流出小計

    35,001.16

    籌資活動產生的現金流量凈額

    16,998.84

    四、匯率變動對現金及現金等價物的影響

    -

    五、現金及現金等價物凈增加額

    28,680.78

    加:期初現金及現金等價物余額

    23,693.60

    六、期末現金及現金等價物余額

    52,374.39



    根據上述公司資金量預計表及2019年、2020年年報相關信息并結合中匯會
    計師事務所意見,本所認為,目前加加食品可用資金量可以滿足其日常生產經營
    業務、投資及融資業務的正常開展,司法受限資金賬戶的凍結資金未對加加食品
    日常生產經營造成重大影響。


    綜上,本所認為,公司上述銀行賬戶被凍結未對公司正常生產經營造成重
    大不利影響,公司上述被凍結的賬戶不屬于公司的主要銀行賬戶,公司未出現
    《深圳證券交易所股票上市規則(2018 年修訂)》13.3.1 條第(二)項規定的“公
    司主要銀行賬號被凍結”情形。




    問題二:上述被司法凍結的銀行賬戶中有5個被優選資本管理有限公司(以
    下簡稱“優選資本”)申請予以凍結,涉及金額1.56億元,優選資本未按照《和
    解協議》在卓越投資向其支付1.8億元首筆清償款后向法院申請解除對你公司的
    訴前財產保全措施。此外,根據投資者提供的《優選資本少林地坤加加并購專
    項私募投資基金特別公告》(以下簡稱《特別公告》),優選資本明確表示在后續
    資金無實質進展落實的情況下不會向法院提出解凍申請,且無法向相關監管機


    構出函認可違規擔保無效。目前,你公司已向法院提交解除財產保全的申請。


    (一)請結合卓越投資后續清償計劃,說明優選資本未向法院申請解除對
    你公司訴前財產保全且未出函認可違規擔保無效的具體原因,你公司、卓越投
    資與優選資本之間是否存在未予披露的協議,以及你公司向法院提交解除財產
    保全的具體進展情況。


    【核查事項及律師意見】

    1、關于卓越投資后續清償計劃及優選資本未向法院申請解除對你公司訴前
    財產保全且未出函認可違規擔保無效的具體原因

    (1)根據《和解協議》1.2條、1.8條約定,卓越投資對優選資本的債務清
    償分為兩部分,第一是于2020年6月30日前由卓越投資或指定第三方向優選資
    本清償債務本金不低于18000萬元(首筆清償款);第二是《和解協議》約定的
    剩余債務本金9805萬元及剩余利息共計4170.75萬元展期半年,展期至2020年
    12月31日,展期期間內債務均不計息。


    本所于2020年10月14日就“優選資本未向法院申請解除對加加食品訴前
    財產保全且未出函認可違規擔保無效的具體原因及是否與加加食品、卓越投資之
    間存在其他未予披露的協議”對優選資本進行函證。優選資本于2020年10月
    19日回函稱,其未依據《和解協議》向法院申請解除對加加食品的保全且未出
    函認可違規擔保無效的主要原因有:1、卓越投資方面嚴重違約,未全面履行和
    解協議;2、加加食品非和解協議的簽約主體,無權依和解協議主張權利;3、優
    先資本所涉基金的各投資人強烈不同意優選資本解除財產保全措施。


    (2)關于優選資本訴訟案件判決情況

    因卓越投資與優選資本共同投資成立深圳景鑫投資中心(有限合伙)并簽訂
    《深圳景鑫投資中心(有限合伙)之合伙協議》及補充協議(以下簡稱《合伙協
    議》及《補充協議》)。2017年6月20日,優選資本與楊振、肖賽平、卓越投資
    簽署《差額補足協議》,約定優選資本分得的現金及非現金資產變現后的總額低
    于依據《合伙協議》及《補充協議》約定應分得的投資本金及投資收益的總額時,
    楊振、肖賽平、卓越投資承諾對差額部分承擔補償責任和無限連帶責任。同日,
    加加食品簽署未經董事會、股東大會審議并披露的《公司無限連帶責任保證書(不
    可撤銷)》,向優選資本承諾對《合伙協議》及《補充協議》項下優選資本的本金、


    利息、違約金、損害賠償金和優選資本實現全部債權的費用提供無限連帶責任保
    證擔保。


    2018年7月,優選資本就與楊振、肖賽平、卓越投資、加加食品上述合同
    糾紛事宜向北京市第一中級人民法院提起訴訟。請求判令四被告連帶向原告支付:
    (1)本金人民幣27,805萬元;(2)以人民幣27,805萬元為基數的目標收益(年
    化收益率 10%),期限自2018年6月22日起至本金全部支付給優選資本之日止;
    (3)合理的律師費(訴訟標的的3%)等費用;(4)本案的訴訟費。


    訴訟中,優選資本與楊振、肖賽平、卓越投資于2020年6月達成《和解協
    議》,優選資本已受償1.8億元,故優選資本變更訴訟請求為:(1)楊振、肖賽
    平、卓越投資向優選資本支付剩余債務本金人民幣9,805萬元;(2)楊振、肖賽
    平、卓越投資向優選資本以人民幣27,805萬元為基數的目標收益(年化收益率
    10%),期限自2018年6月22日起至2020年6月21日之間利息5,561萬元;(3)
    楊振、肖賽平、卓越投資向優選資本支付剩余債務本金9,805萬元為基數的目標
    收益(年化收益率 10%),自2020年6月22日起 9,805 萬元未償還本金全部支
    付給優選資本之日止的收益;(4)楊振、肖賽平、卓越投資支付律師費8,341,500
    元費用;(5)加加食品對楊振、肖賽平、卓越投資上述債務承擔連帶清償責任;
    (6)楊振、肖賽平、卓越投資、加加食品共同承擔本案的訴訟費。


    北京市第一中級人民法院于2020年12月24日作出的(2018)京01民初
    796號《民事判決書》,認為:

    1)優選資本主張依據《深圳景鑫投資中心(有限合伙)之合伙協議》(以下
    簡稱“《合伙協議》”)、《補充協議》及《差額補足協議》的約定,楊振、肖賽平、
    卓越投資應承擔差額補足義務,向其支付債務本金 9805 萬元及按照年利率10%
    的標準計算的目標收益。優選資本提起訴訟后其與楊振、肖賽平、卓越投資簽訂
    《和解協議》,對案涉債務的履行期限、方式及本案訴訟、保全事宜等達成一致,
    該協議屬當事人真實意思表示,應為有效……?!逗徒鈪f議》簽訂于《合伙協議》
    《補充協議》及《差額補足協議》之后且于本案訴訟中,二者對案涉債務的履行
    方式、期限以及權利義務等內容存在實質不同,優選資本仍依據《合伙協議》《補
    充協議》及《差額補足協議》主張債權,依據不足,其關于要求楊振、肖賽平、
    卓越投資支付剩余債務本金及利息的訴求不予支持,應予駁回。



    2)關于加加食品應否對楊振、肖賽平、卓越投資的債務承擔連帶清償責任,
    首先,優選資本針對楊振、肖賽平、卓越投資的訴求未獲支持,故本案中加加食
    品承擔連帶清償責任不具有事實基礎。其次,加加食品系上市公司,其出具《保
    證書》對《合伙協議》《補充協議》項下楊振、肖賽平、卓越投資的債務承擔連
    帶責任保證擔保時,卓越投資系加加食品控股股東,楊振系加加食品實際控制人,
    依據公司法的規定,加加食品提供的案涉擔保,必須經股東大會決議。本案中,
    加加食品針對案涉債務提供擔保并未經股東大會決議,故加加食品時任法定代表
    人楊振簽名并加蓋公司公章的行為,構成《中華人民共和國合同法》第五十條關
    于法定代表人越權代表。在此情形下,優選公司主張擔保有效,則應當提供證據
    證明其對股東大會決議進行了審查。優選資本明知加加食品系上市公司,其未按
    照加加食品的章程以及公司法的規定對加加食品提供擔保的行為進行審查,不構
    成善意,故加加食品出具的《保證書》應為無效。綜上,優選資本主張加加食品
    對楊振、肖賽平、卓越投資的債務承擔連帶清償責任,無事實及法律依據,不予
    支持。


    3)優選資本關于律師費的訴訟請求,亦無事實及法律依據,不予支持。


    綜上,北京市第一中級人民法院判決如下:駁回優選資本管理有限公司全部
    訴訟請求。案件受理費 864,701 元,財產保全費 5,000 元,由優選資本管理有
    限公司承擔。


    優選資本不服北京市第一中級人民法院的上述一審判決,向北京市高級人民
    法院提起上訴,北京市高級人民法院于2021年6月30日作出(2021)京民終
    207號《民事判決書》,判決駁回上訴,維持原判。


    (3)加加食品已就優選資本拒不解除財產保全向法院提起訴訟

    因優選資本(被告)拒不向法院申請解除對加加食品(原告)的財產保全,
    加加食品于2021年3月17日向北京市第二中級人民法院提起訴訟,請求如下:

    1)請求判令被告向原告支付未依約申請撤訴及解除保全措施的違約金,違
    約金以18,000萬元為基數,按照日萬分之五的標準,自2020年6月29日計算
    至人民法院收到其撤訴及解除保全措施申請之日止,暫計算至2021年2月3日
    為19,710,000元;

    2)請求判令被告賠償原告損失,損失以15,259.32萬元為基數,按照年利率


    24%,自2019年12月25日計算至人民法院收到其撤訴及解除保全措施申請之
    日止,暫計算至2021年2月3日為40,736,113.4元;

    3)請求判令被告賠償原告市場聲譽損失200萬元;

    4)承擔本案全部訴訟費用。


    截至目前,該案正在審理中。


    2、加加食品、卓越投資與優選資本之間是否存在未予披露的協議

    本所于2020年10月14日就“優選資本與加加食品、卓越投資是否存在未
    予披露的其他協議”向優選資本進行函證。優選資本于2020年10月19日回函
    表示不存在其他協議約定或安排。根據加加食品及卓越投資出具的說明,加加食
    品、卓越投資與優選資本不存在其他的未予披露的協議。


    3、加加食品向法院提交解除財產保全的具體進展情況

    (1)解除賬戶凍結不存在實質性的法律障礙,具體理由如下:

    根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的解
    釋》第一百六十六條規定:“裁定采取保全措施后,有下列情形之一的,人民法
    院應當作出解除保全裁定:(一)保全錯誤的;(二)申請人撤回保全申請的;(三)
    申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的;(四)人民法院認為應當解除保全
    的其他情形。


    解除以登記方式實施的保全措施的,應當向登記機關發出協助執行通知書?!?

    本案符合前述規定第一款第(三)項所規定的情形,在本案已經判決駁回優
    選資本全部訴訟請求的情況下,北京市第一中級人民法院應當解除采取的財產保
    全措施,解除銀行賬戶凍結及其他財產。因此,解除銀行賬戶凍結不存在實質性
    的法律障礙。


    (2)解除賬戶凍結的進展情況

    《最高人民法院關于人民法院辦理財產保全案件若干問題的規定》第二十三
    條規定:“人民法院采取財產保全措施后,有下列情形之一的,申請保全人應當
    及時申請解除保全:……(五)起訴或者訴訟請求被其他人民法院生效裁判駁回
    的……。


    人民法院收到解除保全申請后,應當在五日內裁定解除保全;對情況緊急的,
    必須在四十八小時內裁定解除保全。



    申請保全人未及時申請人民法院解除保全,應當賠償被保全人因財產保全所
    遭受的損失。


    被保全人申請解除保全,人民法院經審查認為符合法律規定的,應當在本條
    第二款規定的期間內裁定解除保全?!?

    根據前述規定,申請保全人應當申請解除保全,被保全人也可以申請解除保
    全。在收到二審判決之后,加加食品立即與北京市第一中級人民法院就解除財產
    保全問題進行了聯系,在申請保全人優選資本未申請解除保全的情況下,加加食
    品已于2021年7月16日向北京市第一中級人民法院郵寄了解除財產保全的申請
    書。


    (3)后續解除保全程序

    北京市第一中級人民法院將根據加加食品提交的解除保全申請書依法作出
    解除保全裁定,并根據解除裁定書進一步實施解除公司銀行賬戶凍結的具體財產
    保全措施。


    (二)請結合上述情況,說明你公司相關違規擔保是否已實質性解決,相
    關擔保事項對你公司的影響是否已完全消除,銀行賬戶仍被司法凍結是否構成
    你公司對控股股東的變相擔保,你公司是否存在被優選資本申請司法強制執行,
    進而導致你公司承擔對控股股東的擔保責任及控股股東對你公司資金占用的風
    險,并提出充分的依據。


    【核查事項及律師意見】

    1、說明你公司相關違規擔保是否已實質性解決

    如本核查意見之“問題二”之“(2)關于優選資本訴訟案件判決情況”所述,
    優選資本訴楊振、肖賽平、卓越投資、加加食品合同糾紛一案已由北京市第一中
    級人民法院于2020年12月24日作出的(2018)京01民初796號《民事判決書》
    及北京市高級人民法院于2021年6月30日作出的(2021)京民終207號生效《民
    事判決書》裁判駁回。根據上述法院生效判決認定:優選資本明知加加食品系上
    市公司,其未按照加加食品的章程以及公司法的規定對加加食品提供擔保的行為
    進行審查,不構成善意,故加加食品出具的《保證書》應為無效。優選資本主張
    加加食品對楊振、肖賽平、卓越投資的債務承擔連帶清償責任,無事實及法律依
    據,不予支持。



    根據上述法院生效判決,本所認為,加加食品對優選資本提供的違規擔保已
    實質性解除。


    2、相關擔保事項對你公司的影響是否已完全消除,銀行賬戶仍被司法凍結
    是否構成你公司對控股股東的變相擔保,你公司是否存在被優選資本申請司法
    強制執行,進而導致你公司承擔對控股股東的擔保責任及控股股東對你公司資
    金占用的風險,并提出充分的依據。


    如上所述,本所認為,加加食品的擔保責任經法院生效判決已實質解除。因
    加加食品銀行賬戶仍處于司法凍結狀態,相關擔保事項對加加食品的影響尚未完
    全消除,該銀行賬戶被司法凍結不構成加加食品對控股股東的變相擔保。根據最
    高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(2020修正)第一百六
    十六條第(三)項規定,加加食品銀行賬戶凍結應予解除。加加食品不存在被優
    選資本申請司法強制執行,進而導致加加食品承擔對控股股東的擔保責任及控股
    股東對加加食品資金占用的風險。




    (三)請說明卓越投資向優選資本支付首筆清償款的資金來源,你公司是
    否存在向卓越投資提供財務資助,或對后續清償計劃承擔擔保責任的情況。


    【核查事項及律師意見】

    根據卓越投資說明及其提供的融資合同及收款憑證,卓越投資向優選資本支
    付首筆款的資金來源于華融湘江銀行發放的2.2億元紓困貸款。經本所向華融湘
    江銀行函證,確認加加食品及其子公司未對該筆貸款提供擔保。


    根據卓越投資及加加食品出具的說明,加加食品與優選資本未就卓越投資剩
    余債務本息清償存在其他協議約定或安排,加加食品亦未對卓越投資后續清償計
    劃承擔擔保責任。


    綜上,本所認為,加加食品不存在就此次首筆清償款向卓越投資提供財務資
    助,亦不存在對后續清償計劃承擔擔保責任的情況。




    三、根據投資者舉報,你公司提供的《公司無限連帶責任保證擔保書(不
    可撤銷)》是《加加并購基金合同》不可分割的重要組成部分。本次優選資本簽
    署《和解協議》是對《加加并購基金合同》的更改。優選資本未向全體投資人


    公布詳細的《和解協議》,私自與卓越投資簽訂《和解協議》,違反《加加并購
    基金合同》第二十四條及《證券投資基金法》的規定,因此《和解協議》應屬
    無效。請你公司及律師結合《加加并購基金合同》、《證券投資基金法》等規定
    明確說明《和解協議》是否有效。


    【核查事項及律師意見】

    本所于2020年10月14日對優選資本進行函證,請優選資本提供《加加并
    購基金合同》給本所核查。2020年10月19日,優選資本回函稱《基金合同》
    及《基金公告》為基金保密資料,其作為基金管理人對相關資料負有保密義務,
    故不能予以提供。


    《證券投資基金法》(2015年)第二條規定:“在中華人民共和國境內,公開
    或者非公開募集資金設立證券投資基金(以下簡稱基金),由基金管理人管理,
    基金托管人托管,為基金份額持有人的利益,進行證券投資活動,適用本法;本
    法未規定的,適用《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國證券法》和其他
    有關法律、行政法規的規定?!钡谌龡l規定:“基金管理人、基金托管人和基金份
    額持有人的權利、義務,依照本法在基金合同中約定?;鸸芾砣?、基金托管人
    依照本法和基金合同的約定,履行受托職責?!?

    基金業協會發布的關于《私募投資基金合同指引》起草說明指出:“契約型
    基金本身不具備法律實體地位,其與基金管理人的關系為信托關系,因此契約型
    基金無法采用自我管理,且需由基金管理人代其行使相關民事權利?!?

    《信托法》第二條規定:“本法所稱信托,是指委托人基于對受托人的信任,
    將其財產權委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的
    利益或者特定目的,進行管理或者處分的行為?!?

    《私募投資基金監督管理暫行辦法》(2014年)第二十條規定:“募集私募證
    券基金,應當制定并簽訂基金合同、公司章程或者合伙協議(以下統稱基金合同)。

    基金合同應當符合《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條規定。募集其他
    種類私募基金,基金合同應當參照《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條
    規定,明確約定各方當事人的權利、義務和相關事宜?!?

    《證券投資基金法》(2015年修訂)第九十二條(即《證券投資基金法》(2012
    年)第九十三條)規定:“非公開募集基金,應當制定并簽訂基金合同?;鸷?br />

    同應當包括下列內容:(一)基金份額持有人、基金管理人、基金托管人的權利、
    義務;(二)基金的運作方式;(三)基金的出資方式、數額和認繳期限;(四)
    基金的投資范圍、投資策略和投資限制;(五)基金收益分配原則、執行方式;
    (六)基金承擔的有關費用;(七)基金信息提供的內容、方式;(八)基金份額
    的認購、贖回或者轉讓的程序和方式;(九)基金合同變更、解除和終止的事由、
    程序;(十)基金財產清算方式;(十一)當事人約定的其他事項?!?《證券投資
    基金法》(2015年)第九十三條(即《證券投資基金法》(2012年)第九十四條)
    規定:“按照基金合同約定,非公開募集基金可以由部分基金份額持有人作為基
    金管理人負責基金的投資管理活動,并在基金財產不足以清償其債務時對基金財
    產的債務承擔無限連帶責任?!?

    根據《證券投資基金法》第二條規定及《私募投資基金合同指引》起草說明,
    優選加加并購基金系契約型基金,不具有法律實體地位,其與基金管理人優選資
    本之間應屬于信托法律關系,無法采用自我管理,且需由基金管理人優選資本代
    表基金行使相關民事權利。根據《信托法》第二條規定,基金投資人(委托人)
    將財產權委托給基金管理人(受托人)優選資本,由優選資本(受托人)以自己
    的名義進行管理或處分?!?因此,優選資本作為基金管理人履行基金受托管理職
    責,有權以自己名義代表基金對外實施相關法律行為。


    根據北京市第一中級人民法院于2020年12月24日作出的(2018)京01
    民初796號《民事判決書》,一審法院認為:優選資本提起本案訴訟后,針對案
    涉債務,其與楊振、肖賽平、卓越投資簽訂《和解協議》,對債務的履行期限、
    方式及本案訴訟、保全事宜等達成一致,該協議亦屬當事人真實意思表示,應為
    有效。


    根據北京市高級人民法院于2021年6月30日作出的(2021)京民終207
    號《民事判決書》,二審法院認為:《中華人民共和國民事訴訟法》第五十條規定:
    “雙方當事人可以自行和解?!币粚徳V訟中,優選資本與楊振、肖賽平、卓越投資
    在庭外自行和解,并達成《和解協議》。根據《和解協議》第3.2條約定,“本《和
    解協議》自各方法定代表人或負責人(含授權代表)簽字并加蓋公章之日起生效?!?br />
    現上述條件已經成就且協議內容未違反法律及行政法規的強制性規定,故《和解
    協議》合法有效。本案《和解協議》是優選資本與楊振、肖賽平、卓越投資在一


    審訴訟中根據自愿原則通過自主協商后達成的協議,是各方對實體權利自由處分
    的結果,該協議對簽約各方具有合同上的約束力。


    根據上述一審及二審法院生效判決書,一審及二審法院均認可《和解協議》
    的效力。


    據此,本所認為,《和解協議》合法有效。




    四、根據《特別公告》,卓越投資與其他債權人的訴訟案已進入二審階段,
    且債權人有可能在二審宣判后,申請對其進行破產清算。請詳細說明卓越投資
    與其他債權人的訴訟情況,并補充說明上述事項是否屬實,卓越投資是否具有
    償債能力、是否存在被破產清算的風險,并請進行充分的風險提示。請律師核
    查并發表明確意見。


    【核查事項及律師意見】

    (一)關于卓越投資所涉二審訴訟情況

    本所于2020年10月14日對優選資本進行函證,請優選資本提供《特別公
    告》給本所核查。2020年10月19日,優選資本回函稱《基金合同》及《基金
    公告》為基金保密資料,其作為基金管理人對相關資料負有保密義務,故不能予
    以提供。


    根據卓越投資說明及本所律師查詢企查查、裁判文書網、中國執行信息公開
    網等網站,截止目前,卓越投資與其他債權人進入二審階段或執行階段的主要訴
    訟案件情況如下:

    原告(債權人)

    被告

    訴訟案由

    訴訟/執行標的

    訴訟進展

    萬向信托股份
    公司

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江

    合伙份額轉
    糾紛讓

    18383.26萬元

    已申請執行

    邸鏑

    卓越投資、楊振

    股權轉讓糾


    本金5000萬元并支
    付利息(自2018年
    6月19日起按年利
    率24%計算)

    已申請執行

    湖北宏泰產業
    投資基金有限
    公司

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江、湖南
    達翰置業有限公司、
    寧夏可可美生物工
    程有限公司

    差額補償協
    議糾紛

    1081.72萬元

    已申請執行

    石河子東興博
    大股權投資合

    卓越投資、楊振、楊
    子江、肖賽平

    股權轉讓糾


    60126.67萬元及利


    已申請執行




    伙企業(有限合
    伙)

    山西糧油集團
    商業發展有限
    公司

    卓越投資

    借款合同糾


    1205.20萬元

    已申請執行

    湖南盛佳投資
    有限責任公司

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江等主體

    合同糾紛

    192.71萬元

    已申請執行

    浦發銀行長沙
    分行(含方正證
    券、廣東粵財信
    托)

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江等主體

    合同糾紛

    本金129965萬元及
    利息

    已申請執行

    中泰信托有限
    責任公司

    卓越投資

    合同糾紛

    本金21666萬元及
    利息

    已申請執行

    江蘇新揚子造
    船有限公司

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江等主體

    合同糾紛

    本金20600萬元及
    利息

    已申請執行

    上海東方壓縮
    機廠有限公司

    寧夏可可美生物工
    程有限公司、卓越投


    合同糾紛

    45.70萬元

    已申請執行

    華能貴誠信托
    有限公司

    卓越投資

    合同糾紛

    本金46193萬元及
    利息

    經公證具有
    強制執行效
    力的債權

    深圳誠正小貸
    科技有限公司

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江等主體

    合同糾紛

    本金1127萬元及利


    判決已生效

    羅成鋼

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江等主體

    民間借貸糾


    本金460萬元及利


    二審審理中

    湖南三湘銀行
    股份有限公司

    卓越投資、楊振、肖
    賽平、楊子江等主體

    金融借款合
    同糾紛

    本金7990萬元及利


    生效調解文


    寧夏銀行股份
    有限公司青銅
    峽支行

    寧夏可可美生物工
    程有限公司、卓越投
    資、楊振、肖賽平、
    楊子江等主體

    金融借款合
    同糾紛

    本金7298萬元及利


    一審已判決

    中國銀行股份
    有限公司青銅
    峽支行

    寧夏可可美生物工
    程有限公司、卓越投
    資、楊振、肖賽平等
    主體

    金融借款合
    同糾紛

    本金3580.98萬元
    及利息

    一審已判決

    中國工商銀行
    股份有限公司
    青銅峽支行

    寧夏可可美生物工
    程有限公司、卓越投
    資、楊振、楊子江等
    主體

    金融借款合
    同糾紛

    本金3560萬元及利


    一審已判決

    中國工商銀行
    股份有限公司
    青銅峽支行

    寧夏可可美生物工
    程有限公司、卓越投
    資、楊振、楊子江等
    主體

    金融借款合
    同糾紛

    本金1090萬元及利


    一審已判決




    中國工商銀行
    股份有限公司
    青銅峽支行

    寧夏可可美生物工
    程有限公司、卓越投
    資等主體

    金融借款合
    同糾紛

    本金1150萬元及利


    一審已判決



    注:根據卓越投資說明,上述與浦發銀行長沙分行(含方正證券、廣東粵財信托)、中
    泰信托有限責任公司、江蘇新揚子造船有限公司、華能貴誠信托有限公司、深圳誠正小貸科
    技有限公司等主體之間的債務原已進入法院調解/判決或(可)執行階段,后該等債務由中
    國東方資產管理股份有限公司天津市分公司于2018年9月紓困時予以收購。收購完成后,
    中國東方資產管理股份有限公司天津市分公司享有該等收購債權的強制執行申請權。


    (二)關于卓越投資的償債能力及破產清算的風險

    根據卓越投資說明,截止目前,卓越投資尚未有資金償還上述訴訟所涉債務,
    目前正積極尋求資金方以解決上述債務問題。


    《企業破產法》第二條規定:“企業法人不能清償到期債務,并且資產不足
    以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規定清理債務。企業法人有
    前款規定情形,或者有明顯喪失清償能力可能的,可以依照本法規定進行重整?!?

    《最高人民法院關于適用<中華人民共和國企業破產法>若干問題的規定
    (一)》(法釋〔2011〕22號)第一條規定:“債務人不能清償到期債務并且具有
    下列情形之一的,人民法院應當認定其具備破產原因:(一)資產不足以清償全
    部債務;(二)明顯缺乏清償能力?!钡诙l規定:“下列情形同時存在的,人民
    法院應當認定債務人不能清償到期債務:(一)債權債務關系依法成立;(二)債
    務履行期限已經屆滿;(三)債務人未完全清償債務?!钡谌龡l規定:“債務人的
    資產負債表,或者審計報告、資產評估報告等顯示其全部資產不足以償付全部負
    債的,人民法院應當認定債務人資產不足以清償全部債務,但有相反證據足以證
    明債務人資產能夠償付全部負債的除外?!钡谒臈l規定:“債務人賬面資產雖大于
    負債,但存在下列情形之一的,人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力:(一)
    因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因,無法清償債務;(二)法定代表人下
    落不明且無其他人員負責管理財產,無法清償債務;(三)經人民法院強制執行,
    無法清償債務;(四)長期虧損且經營扭虧困難,無法清償債務;(五)導致債務
    人喪失清償能力的其他情形。


    綜上,本所認為,如果相關進入執行階段的案件債權人申請強制執行后,
    卓越投資無法清償債務的,債權人進一步提起卓越投資破產清算/重整申請的,


    則法院可能認定卓越投資明顯缺乏清償能力,進而裁定受理債權人對卓越投資
    破產清算/重整的申請。根據卓越投資說明,其目前正在積極尋求資金方以解決
    上述債務問題。


    (以下無正文)




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